Capital Legal
Tribuna. Nuevas medidas para combatir la colusión

Artículo correspondiente al número 221 (25 de ene al 21 de feb 2008)

 

Resulta necesario fortalecer nuestra legislación para prevenir y sancionar los carteles. En economías pequeñas como la nuestra, con una creciente tendencia a la concentración y donde existen pocosactores, las colusiones son más factibles.

 

 

Julio Pellegrini Vial
Bulnes, Pellegrini & Urrutia Abogados

 

En su segundo trámite constitucional se encuentra el proyecto de ley destinado a modifi car la actual legislación que protege la libre competencia en nuestro país. Entre los cambios que contiene el proyecto se cuenta la incorporación de dos medidas orientadas a combatir los acuerdos colusivos entre competidores y que han causado polémica: la delación compensada ("leniency") y las inspecciones sorpresa ("dawn raids").

 

La delación compensada consiste en eximir total o parcialmente de la sanción al miembro del cartel que delata a los demás integrantes o que colabora con la investigación. Dicho mecanismo -que se ha utilizado muy eficientemente en otros países en la lucha contra el narcotráfi co, el terrorismo y la mafia- ha permitido desenmascarar también importantes acuerdos colusivos en materia de libre competencia. Tal es el caso, por ejemplo, del reciente fallo que condenó en más de 992 millones de euros a 4 empresas (Otis, Kone, Schindler y Thyssenkrup) por repartirse cuotas de mercado y acordar entre ellas los precios para la instalación y mantención de ascensores y escalas mecánicas en algunos países de Europa. Ahora, la polémica que existe respecto a la figura de la delación compensada es que, si bien a primera vista debiera tender a inhibir la colusión, hay quienes sostienen que podría funcionar en el sentido inverso, atendido a que la posibilidad que tiene el delator de exonerarse de la multa (total o parcialmente) disminuye el efecto disuasivo de la sanción, siendo más rentable coludirse (y eventualmente delatar) que no coludirse.

 

Por su parte, las visitas o inspecciones sorpresa consisten en la facultad que tiene la Fiscalía Nacional Económica de allanar a las empresas o personas respecto de las cuales se sospecha que pueden existir acuerdos colusivos, pudiendo descerrajar, incautar y registrar documentos e, incluso, interceptar toda clase de comunicaciones de los investigados. Dicha práctica fue la que permitió que en 2003 se condenara en Brasil a 18 empresas del sector minero a pagar multas equivalentes al 20% de su facturación bruta por actuar coordinadamente repartiéndose cuotas de mercado. Si bien los dawn raids han tenido gran aceptación en diversos países, también han sido objeto de reparos, ya que estas medidas pueden implicar un serio compromiso del derecho a la intimidad.

 

Más allá de la conveniencia o no de incorporar estas medidas, no cabe duda de que resulta necesario fortalecer nuestra legislación para prevenir y sancionar los carteles. En economías pequeñas como la nuestra, con una creciente tendencia a la concentración y donde existen pocos actores, las colusiones son más factibles. En este sentido, para el correcto desarrollo de los mercados parece conveniente quelas autoridades cuenten con herramientas eficientes para la detección y sanción de comportamientos colusivos, que tener que optar (ante la falta de herramientas adecuadas) por frenar las operaciones deconcentración como una forma de no favorecer las posibilidades de colusión.

 

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